9 ASIAN LEGAL BUSINESS CHINA • 亚洲法律杂志-中国版 WWW.LEGALBUSINESSONLINE.COM/CHINA 张明 ZHANG MING 国枫律师事务所合伙人 zhangming@grandwaylaw.com 罗细凤 LUO XIFENG 国枫律师事务所实习律师 luoxifeng@grandwaylaw.com BROUGHT TO YOU BY GRANDWAY LAW OFFICES 一、基本情况 在IPO审核实践中，股东适格性是被普遍关注问询的问题，发行人的机 构股东是否属于私募基金是其中之一。然而，单纯以投资为目的而设立的有 限合伙企业与私募股权投资基金往往难以区分，尤其是在某些合伙企业的出 资结构较为复杂、合伙人多为非自然人且其执行事务合伙人为非自然人时， 对于该合伙企业股东是否需要进行私募基金备案的疑惑更甚。 在此，笔者拟在私募股权基金现行法律规则的基础之上，结合相关案 例，就拟IPO企业中合伙企业股东的私募基金备案问题进行简要分析。 二、法律分析 （一）关于私募股权投资基金的定义 法律位阶 规定名称 具体内容 行政法规 《私募投资基金监督 管理条例》（自2023 年9月1日起施行） 第二条 在中华人民共和国境内，以非公 开方式募集资金，设立投资基金或者以进 行投资活动为目的依法设立公司、合伙企 业，由私募基金管理人或者普通合伙人管 理，为投资者的利益进行投资活动，适用 本条例。 部门规章 《私募投资基金监 督管理暂行办法》 第二条 本办法所称私募投资基金（以下 简称私募基金），是指在中华人民共和国 境内，以非公开方式向投资者募集资金设 立的投资基金。 ……非公开募集资金，以进行投资活动 为目的设立的公司或者合伙企业，资产 由基金管理人或者普通合伙人管理的， 其登记备案、资金募集和投资运作适用本 办法。 行业规范 《私募投资基金登 记备案办法》 第二条 在中华人民共和国境内，以非公 开方式募集资金设立投资基金，由私募基 金管理人管理，为基金份额持有人的利益 进行投资活动，适用本办法。 非公开募集资金，以进行投资活动为目的 设立的公司或者合伙企业，资产由私募基 金管理人或者普通合伙人管理的，其私募 基金业务活动适用本办法。 行业规范 《私募投资基金募 集行为管理办法》 第二条 ……本办法所称募集行为包含 推介私募基金，发售基金份额（权益），办 理基金份额（权益）认/申购（认缴）、赎回 （退出）等活动。 （二）IPO审核规则层面对于私募基金股东的要求 根据《监管规则适用指引—关于申请首发上市企业股东信息披露》以及 《监管规则适用指引——发行类第4号》等相关上市规则，拟IPO企业中，如 果存在私募投资基金持有发行人股份的情况，中介机构和发行人应核查并 披露私募基金及其管理人纳入监管情况。 如何判断合伙企业股东是否需要进行私 募基金备案——以IPO审核的视角 三、相关案例 经笔者检索，拟IPO企业存在单纯以投资为目的且未进行私募基金备案 的合伙企业股东仍旧成功上市的案例如下：（1）新巨丰（301296，已于202209-02在创业板上市）1；（2）纳芯微（688052，已于2022-04-22在科创板上 市）2（3）锡南科技（301170，已于2023-6-21在创业板上市）3。 经检索相关案例，对于拟IPO企业存在单纯以投资为目的、出资结构较 为复杂且未进行私募基金备案的合伙企业股东这一问题，监管机构关注的 点在于发行人及中介机构认定该合伙企业股东不是私募基金的依据是什么 以及依据是否充分。发行人及中介机构为回复该问题，基本思路是从私募 股权基金现行法律规则中提炼私募基金的基本特征，从论述该合伙企业入 股发行人的资金为自有自筹资金、不存在以非公开方式向合格投资者募集 资金的情形、不存在委托基金管理人管理其资产的情形等方面具体展开。 在能够充分解释该合伙企业不具备私募基金的基本特征的基础上，监管机 构接受不将单纯以投资为目的而设立的有限合伙企业认定为私募基金的定 性，该问题则并不构成首次公开发行股票并上市的的实质性障碍。 四、总结 结合前述规定与IPO案例，并参考中国证券投资基金业协会在公示案 例中4的分析，可以归纳出私募股权投资基金“非公开募集资金”、“资产由基 金管理人或者普通合伙人管理”、“以进行投资活动为目的”三个基本特征 及具体表现，具体展开如下： 1. 非公开募集资金 在区分单纯以投资为目的而设立的有限合伙企业与私募基金时，首先 应当看该合伙企业是否存在“非公开募集资金”的行为，“非公开”是指私募 基金的资金来源来源于特定投资者，这些特定投资者之间往往互不相识， 因投资共同的项目而被集合在一起，关于何为“募集”，我现行法律规则尚 未有明确定义，仅在《私募投资基金募集行为管理办法》中例举了推介、发 售、办理、认/申购、赎回（退出）等部分募集行为，单纯以投资为目的而设立 的有限合伙企业不会存在前述募集行为，当该合伙企业存在前述的募集行 为时，应当将有限合伙企业定义为私募基金并备案。 2. 以进行投资活动为⽬的 实践中，对于如何认定私募基金中的“投资”，并无明确的认定标准。笔 者认为，私募基金中的投资应当是指专业的资产管理人士进行的专业化投 资，而非宽泛意义上的投资，这对于区分单纯以投资为目的而设立的有限 合伙企业与私募基金至关重要。具体而言，即该合伙企业是否以投资运作 为目的设立，是否存在专业的资产管理人士按照事先约定的投资决策流程 对外投资，并对投资项目进行投后跟踪和管理等带有私募基金运作模式的 投资行为，“以进行投资活动为⽬的”往往和“资产由基金管理人或普通合 伙人管理”相伴随出现。 3. 资产由基金管理人或普通合伙人管理 私募基金是两方人士的集合，专业的资产管理人士具有丰富的投资及 管理经验但缺乏资金；投资者资金雄厚，但相对缺乏基金投资、管理经验， 因此，私募基金的运作模式表现为投资者将资金托付给专业的资产管理人 士进行专业化投资、管理，专业的资产管理人士收取管理费或超出其出资 比例的业绩报酬，且双方约定了明确的收益分配机制及投资者退出机制， 当该合伙企业存在前述约定或行为时，应当将有限合伙企业定义为私募基 金并备案。 1司（案 现例 名基 称本 为情 杭况 州：新华 巨点 丰私 的募 合基 伙金 企管 业理 股有 东限 珠公 海司 聚）、丰宁 瑞波 股梅 权山 投保 资税 管港 理区 合亿 伙曼 企特 业投（资有 管限 理合 合伙 伙），企未业在，中其 国中 基华 金点 业创 协世 会已 登在 记中 备国 案基 ，金其业有协限会合登伙记人备华案点。创监 世管 穿机 透构 后问 的到“合 珠伙 海人 聚包 丰括 瑞杭 的州 合华 伙点 人投 中资 包管 括理 已有 在限 中公 国基金业协会登记备案的私募基金是否实质上属于‘募集资金行为’，其自身未履行登记备案程序是否合法合规。” 2 基案金例备基案本的情依况据：是纳否芯充微分的”合伙企业股东上海重元优芯信息科技合伙企业（有限合伙）的合伙人多为非自然人且其执行事务合伙人为非自然人，监管机构问询到：“元禾重元优芯无需办理私募 3 机 案构 例问 基询 本到 情：“况请：发锡行南人科律技师的就合广伙州企瀚业毅股是东否广需州要瀚履毅行投私资募合基伙金企或业（私 有募 限基 合金 伙管 ）理的人合备伙案人程中序含发有表私明募确基意金见管”理 人 、其 合 伙 人 中 含 有 较 多 非 自 然 人 ，且 其 经 营 范 围 中 含 有“ 项 目 投 资 ”等 字 样 。监 管 4 gz详dt见/2中02国1证09券/P投02资02基1金09业01协6会32于1624082516年1680月.p公d布f 的《私募基金备案案例公示》之案例二，网址为：https://www.amac.org.cn/businessservices_2025/privatefundbusiness/
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