7 ASIAN LEGAL BUSINESS CHINA • 亚洲法律杂志-中国版 WWW.LEGALBUSINESSONLINE.COM/CHINA 周涛 国枫律师事务所合伙人 zhoutao@grandwaylaw.com 赵耀 国枫律师事务所授薪合伙人 zhaoyao@grandwaylaw.com BROUGHT TO YOU BY GRANDWAY LAW OFFICES 第十四届全国人民代表大会常务委员会第七次会议修订通过 的《公司法》（2023修订）（以下称“新公司法”）强化了董事、监 事、高级管理人员（简称“高管”，合称“董监高”）的信义义务和 法律责任，本文就此进行总结。 一、新公司法下董监高的信义义务 新公司法第179-180条对董监高的信义义务作了原则性规 定。第179条规定了董监高应当遵守法律、行政法规和公司章程， 第180条规定了董监高的忠实义务、勤勉义务以及影子董事制度。 （一）董监高的忠实义务 新公司法第180条第1款明确了忠实义务的实质：董监高 应当避免自身利益与公司利益冲突，不得利用职权牟取不正当 利益。 新公司法第181-184条规定了忠实义务的四种类型，具体 如下： 1、绝对禁止行为：（1）侵占公司财产、挪用公司资金；（2） 将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储； （3）利用职权贿赂或者收受其他非法收入；（4）接受他人与公司 交易的佣金归为己有；（5）擅自披露公司秘密；（6）违反对公司忠 实义务的其他行为。 2、自我交易的限制：董监高及其近亲属，该等人员直接或 间接控制的企业，以及与董监高有其他关联关系的关联人，直 接或间接与公司订立合同或进行交易的，应当履行向董事会/ 股东会报告及审议程序。 3、谋取公司商业机会：董监高不得利用职务便利为自己或 他人谋取属于公司的商业机会，除非履行了向董事会/股东会 报告及审议程序，或者公司不能利用该商业机会。 4、竞业限制：董监高未履行向董事会/股东会报告及审议 程序，不得自营或者为他人经营与其任职公司同类的业务。 后三种类型的忠实义务属于相对禁止事项，同时需要注意 的是，相对禁止/相对允许的前提是没有损害公司利益，否则相 关程序性要件可能不足以抗辩损失赔偿责任。 （二）董监高的勤勉义务 新公司法第180条第2款明确了勤勉义务的实质：董监高 执行职务应当为公司的最大利益尽到管理者通常应有的合理 注意义务。 新公司法未规定合理注意义务的判断标准，也未在该章节 集中列举勤勉义务的具体类型。纵观新公司法，董监高的勤勉 新公司法下的董监高 信义义务和法律责任 义务散见于各个章节，集中体现为董监高维护公司资本充实的 义务，具体如下： 1、董事会未及时履行新公司法第51条规定的催缴出资义 务，给公司造成损失的，负有责任的董事应当承担赔偿责任。 2、股东违反新公司法第53条的规定抽逃出资，给公司造 成损失的，负有责任的董监高应当与股东承担连带赔偿责任。 3、公司或股东违反新公司法第163条规定的财务资助、 第211条规定的利润分配、第226条规定的减资事项，给公司造 成损失的，负有责任的董监高应当承担赔偿责任。 （三）影子董事制度 新公司法第180条第3款规定了影子董事制度，公司控股 股东、实际控制人（合称“双控人”）不担任公司董事但实际执行 公司事务的，适用董监高忠实、勤勉义务相关规定。该制度主要 是对双控人的规制。 二、新公司法下董监高的法律责任 新公司法对于董监高责任的规定主要有以下几个方面： 1、违反忠实义务的归入权。新公司法第186条规定，董监 高违反第181-184条规定的忠实义务所得的收入应当归公司 所有。 2、违反信义义务的损害赔偿责任。新公司法第188条规 定，董监高执行职务违反法律、行政法规或者公司章程的规定， 给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。该等信义义务既包括 忠实义务，也包括勤勉义务。 3、对第三人的直接责任。新公司法第191条规定，董事、高 管执行职务，给他人造成损害的，公司应当承担赔偿责任；董 事、高管存在故意或者重大过失的，也应当承担赔偿责任。 4、与双控人的连带责任。新公司法第192条规定，双控人 指示董事、高管从事损害公司或者股东利益的行为的，双控人 与该董事、高管承担连带责任。 三、小结 董监高的信义义务集中体现为忠实、勤勉义务，违反相关 信义义务面临归入权、损害赔偿责任、对第三人的直接责任、与 双控人的连带责任等法律责任。 董监高应当严格遵守法律、行政法规、公司章程等规定，依 法履行忠实、勤勉义务，维护公司、股东、债权人等主体的合法 权益。
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